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为,食品卫生法制裁其未办理卫生许可证的行为,城市道路管理条例
制裁其未经批准擅自占用城市道路的行为。
其中,前三个违法行为都是商贩的不作为,后一个违法行为是作为。
再者,虽然在法律上是四个违法行为,但所有这些法律上的违法行为
都以一个事实上的行为为载体。
【评论】
第一,是一个还是几个违法行为,判断标准在于看行为是违反一个还
是几个法律条款;这与判断是否数罪是一个原理。
第二,但是,与犯罪、刑罚处罚不同的是,数罪并罚的机制可以考虑
数个犯罪行为相互吸收的可能性,从而避免量刑过重。
【相关法律】
《税收征收管理法》
第六十条 纳税人有下列行为之一的,由税务机关责令限期改正,可
以处二千元以下的罚款;情节严重的,处二千元以上一万元以下的罚
款:未按照规定的期限申报办理税务登记、变更或者注销登记的;
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《城乡个体工商户管理暂行条例》
第七条 申请从事个体工商业经营的个人或者家庭,应当持所在地户
籍证明及其他有关证明,向所在地工商行政管理机关申请登记,经县
级工商行政管理机关核准领取营业执照后,方可营业。
第二十二条 个体工商户违反本条例第七条、第九条、第十条、第十
一条、第十三条、第十九条的规定,由工商行政管理机关根据不同情
况分别给予下列处罚:
(一)警告;
(二)罚款;
(三)没收非法所得;
(四)责令停止营业;
(五)扣缴或者吊销营业执照。
《食品卫生法》
第二十七条 食品生产经营企业和食品摊贩,必须先取得卫生行政部
门发放的卫生许可证方可向工商行政管理部门申请登记。未取得卫生
许可证的,不得从事食品生产经营活动。
第四十条 违反本法规定,未取得卫生许可证或者伪造卫生许可证从
事食品生产经营活动的,予以取缔,没收违法所得,并处以违法所得
一倍以上五倍以下的罚款;没有违法所得的,处以五百元以上三万元
以下的罚款。涂改、出借卫生许可证的,收缴卫生许可证,没收违法
所得,并处以违法所得一倍以上三倍以下的罚款;没有违法所得的,
处以五百元以上一万元以下的罚款。
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《城市道路管理条例》
第二十七条 城市道路范围内禁止下列行为: (一)擅自占用或者
挖掘城市道路;
第四十二条 违反本条例第二十七条规定,或者有下列行为之一的,
由市政工程行政主管部门或者其他有关部门责令限期改正,可以处以
2万元以下的罚款;造成损失的,应当依法承担赔偿责任。
如果可以视为同一违法行为,那么,究竟由哪个机关予以处罚
呢?如果工商管理机关先行予以罚款处理,市容管理机关等其他机关
是否还可以予以罚款处理呢?
如果不是同一违法行为,那么,每个行政机关都可对其进行处
罚,而且,不受上述行政处罚法规定的一事不再罚原则之束缚,即每
个行政机关都可以处以罚款,那么,是否存在明显不合理的情况?
参照刑法,法院可以对一个行为触犯多个条款,构成多项罪名
的,以数罪并罚的原则量刑,可以考虑过罚适当的问题。然而,由于
行政管理领域管辖机关是不同的,如何裁量的确存在难点。
5.保障当事人权利原则
陈述权、申辩权、听证权;
申请复议权、行政诉讼权、要求赔偿权;(无救济即无处罚)
三、行政处罚的种类与形式
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1.人身自由罚:短期剥夺或限制自由的处罚
【行政拘留】期限为1 日以上15 日以下,可以并处
与刑事拘留、司法拘留、扣留、拘役都有不同。刑事拘留是针
对罪该逮捕的现行犯或重大犯罪嫌疑人,先行强制其人身自由的措
施。司法拘留是法院对妨碍诉讼未构成犯罪的人进行的一种惩罚措
施。扣留一般是指海关对走私犯罪嫌疑人采取的短时间 (24 小时)
限制人身自由的措施。拘役乃刑罚措施。
【劳动教养】
期限:1至3 年,最长可延至4 年。
【驱逐出境、禁止进境或出境、限期出境】
2.行为罚 (能力罚):限制或剥夺某种行为能力或资格
【责令停产停业】
【吊销、暂扣许可证或执照】
3.财产罚:使被处罚人的财产权利和利益受到损害
【罚款】
【没收财物 (没收违法所得、没收非法财物)】
(1)违法所得:违法者因违法行为而获取的不应归于他的财产。
违法所得只需确定其来自于违法行为,即可予以没收;
(2)非法财物:违法者所占有和使用的违法工具、物品及违禁
品等。非法财物必须根据法律法规的定性才能予以没收。
4.声誉罚:使违法者的名誉、荣誉、信誉或精神上的利益受到
损害
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警告、通报批评、剥夺荣誉称号。
四、行政处罚的设定
1.全国人大及其常委会
(1)可以创设任何种类的处罚;
(2)有权规定受处罚的违法行为、行政处罚的种类、幅度等;
(3)形式是法律;
(4)专有处罚设定权:人身自由罚
2.国务院
(1)可以设定除限制人身自由以外的行政处罚;
(2)在法律有规定的情况下,必须在法律规定的给予行政处罚
的行为、种类、幅度的范围内规定;
(3)形式是行政法规
3.省级人大及常委会,省会市、国务院批准的较大市、经济特
区市人大及其常委会
(1)可以设定除人身自由、吊销企业营业执照以外的处罚;
(2)在法律、行政法规有规定的情况下,必须在法律、行政法
规规定的给予行政处罚的行为、种类、幅度的范围内规定;
(3)形式是地方性法规
4.国务院各部委、国务院授权的有行政处罚权的直属机构
(1)可以设定警告或一定数量的罚款,罚款限额由国务院规定;
(2)在法律、行政法规有规定的情况下,必须在法律、行政法
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规规定的给予行政处罚的行为、种类、幅度的范围内规定;
(3)形式是部委规章
5.省级政府、省会市政府、国务院批准的较大市政府及经济特
区市政府
(1)可以设定警告或一定数量的罚款,限额由省级人大常委会
规定;
(2)在法律、法规有规定的情况下,必须在法律、法规规定的
给予行政处罚的行为、种类、幅度的范围内规定;
(3)形式是地方政府规章
五、行政处罚实施机关
1.行政机关
第16 条:国务院或者经国务院授权的省、自治区、直辖市人民
政府可以决定一个行政机关行使有关行政机关的行政处罚权,但限制
人身自由的行政处罚权只能由公安机关行使。
2.法律法规授权的组织 (第17 条)
第17 条:法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织可以
在法定授权范围内实施行政处罚。
3.受委托的组织 (第18 条)
第18 条:行政机关依照法律、法规或者规章的规定,可以在其
法定权限内委托符合本法第十九条规定条件的组织实施行政处罚。行
政机关不得委托其他组织或者个人实施行政处罚。